退休后因用人单元未缴纳社会保险不能领取养老金怎么办？ ...

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退休后因用人单元未缴纳社会保险不能领取养老金怎么办？
【法律依据】
最高人民法院关于审理劳动争议案件实用法律多少题目的表明（三）
第一条 劳动者以用人单元未为其管理社会保险手续，且社会保险包办机构不能补办导致其无法享受社会保险报酬为由，要求用人单元补偿丧失而发生争议的，人民法院应予受理。
安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件多少题目的引导意见
第二十四条 对劳动者依据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件实用法律多少题目的表明㈢〉》第一条的规定告状要求用人单元补偿丧失的，人民法院应根据差别社会保险险种，讯断用人单元按缴费尺度或报酬尺度赔偿劳动者相应丧失。用人单元地点地设区的市级人民当局相干劳动政策对根本社会保险有明白赔偿尺度的，人民法院可以按该尺度讯断。社会保险报酬丧失难以界定的，人民法院可委托社会保险机构审定。
重庆市高法院民一庭关于用人单元未为劳动者管理社会保险手续，且社会保险包办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险报酬的，用人单元应怎样补偿丧失的关照（20141209）
劳动者以用人单元未为其管理社会保险手续，且社会保险包办机构不能补办导致其无法享受社会保险报酬为由，要求用人单元补偿丧失的，按以下原则处置惩罚：如劳动者在同一用人单元工作年限满15年的，则参照劳动者到达法定退休年事前一年的重庆市退休职工社会月均匀养老金尺度的70%确定劳动者的丧失，由用人单元按月赔付；如劳动者在同一用人单元一连工作不满15年的，则以劳动者在用人单元的现实工作年限除以15年，再乘以其到达法定退休年事前一年的重庆市退休职工月社会均匀养老金尺度的70%确定劳动者的丧失，由用人单元按月赔付。
【进程分析】
根据最高人民法院的司法表明，劳动者要求用人单元补偿社会保险报酬丧失，应具备三个条件条件，一是用人单元未为劳动者管理社保手续并缴纳社保费；二是社会保险包办机构不能补办；三是劳动者无法享受社会保险报酬而产生丧失。
本案中，由于用人单元没有给二娃缴纳社会保险，导致二娃到达退休年事时，无法按月领取养老保险金。二娃已经到达法定退休年事，已经不能补缴社会保险，应当补偿其丧失。用人单元为劳动者缴纳社会保险是劳动法、社会保险法等法律明白规定的法界说务，用人单元不能以劳动者志愿放弃缴纳社保而不为劳动者缴纳社会保险。劳动者志愿放弃缴纳社会保险的答应是无效的。
劳动者没有到达退休年事的，即在职职员，要证实社会保险包办机构不能补办这一个条件。关于这一举证责任分配题目，有差别意见。一种意见是劳动者提出的诉讼，按照“谁主张谁举证”的原则，应当由劳动者举证。这就必要劳动者向社会保险机构申请出具书面质料，每每社会保险机构不肯意出具书面证实。一种意见是缴纳社会保险是用人单元的法界说务，这一条件应当由用人单元负担举证责任。假如用人单元证实可以或许补缴，由法院驳回劳动的诉讼哀求。假如不能补缴，则支持劳动者的补偿哀求。
关于社会保险报酬丧失的尺度题目。司法表明是由社会保险机构审定。由于劳动者没有缴纳社会保险的记载，社会保险机构不能审定丧失。笔者没有检索到安徽省的尺度，检索到重庆市的尺度，可以参照实用，即以退休职工社会月均匀养老金尺度的70%确定劳动者的丧失。
劳动者在申请劳动仲裁的时间，肯定要留意仲裁时效的有关规定，不能凌驾仲裁时效再申请劳动仲裁。
【裁判文书】
中煤第三建立团体机电安装工程有限责任公司、刘长山劳动争议二审民事讯断书
（2019）皖13民终255号
上诉人（原审被告）：中煤第三建立团体机电安装工程有限责任公司，住所地安徽省宿州市汴河东路189号。
法定代表人：张鲁鲁，该公司实行董事。
委托诉讼署理人：王雨，该公司职工。
委托诉讼署理人：张支明，安徽皖光大状师事件所状师。
被上诉人（原审原告）：刘长山，男，1954年4月15日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。
委托诉讼署理人：龚振虎，安徽三联状师事件所状师。
上诉人中煤第三建立团体机电安装工程有限责任公司(以下简称中煤三建机电安装公司)因与被上诉人刘长山劳动争议纠纷一案，不平安徽省宿州市埇桥区人民法院（2018）皖1302民初3716号民事讯断，向本院提起上诉。本院于2019年1月14日备案后，依法构成合议庭举行了审理。本案现已审理闭幕。
中煤三建机电安装公司上诉哀求：打消一审讯断，改判中煤三建机电安装公司不补偿刘长山的养老报酬丧失。究竟和来由：一、一审讯断超出了刘长山的一审诉求，违背法律规定。刘长山的一审诉求为三项：1、哀求法院依法确认刘长山与中煤三建机电安装公司存在劳动关系；2、哀求中煤三建机电安装公司补偿刘长山排除劳动条约的经济赔偿金112000元；3、哀求判令中煤三建机电安装公司补偿刘长山不能管理养老退休手续而造成的养老补偿金504000元（自刘长山退休年事起至本地均匀寿命止）。根据刘长山的第三项诉讼哀求，刘长山可否管理养老退休手续，并没有颠末社会保险包办机构审考核准，一审法院直接讯断中煤三建机电安装公司补偿刘长山养老补偿金丧失无依据。且，刘长山诉请的是补偿其养老报酬丧失504000元，一审法院应当围绕刘长山要求补偿其养老报酬丧失504000元及补偿盘算至75周岁是否有依据举行审理，而一审法院直接讯断中煤三建机电安装公司补偿刘长山养老报酬丧失，与刘长山的诉请显着不符，属于超诉讼哀求讯断。二、一审讯断养老保险报酬丧失的盘算基数无法律及政策依据。根据《中华人民共和国社会保险法》第十五条的规定，根本养老金（退休工资）是根据个人累计缴费年限、缴费工资（缴费基数）、本地职工均匀工资、个人账户金额等因素盘算，由本地的社保包办机构核算后发放，一审讯断的每月付出尺度按照应领养老金当月的上年度安徽省月人均养老金数额盘算，无任何依据。另，刘长山并非正常招录步伐进进中煤三建机电安装公司工作，其系企业的暂时工，其身份不符合其时国家有关职工到场社保的政策要求，故刘长山在到达退休年事前未实时参保是国家政策的缘故原由，不是中煤三建机电安装公司的不对，与中煤三建机电安装公司无关。三、刘长山的诉讼哀求已过仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，仲裁时效为一年。本案刘长山知道大概应当知道其权利被陵犯之日的起算点有两次：1、2013年10月16日中煤三建机电安装公司根据淮北市原劳动和社会保障局淮劳障【2009】23号文件规定，为了照顾刘长山，以刘长山为单元暂时工身份给其管理养老保险登记，但公司在申报时，因刘长山为农村户口而未申报乐成，中煤三建机电安装公司已将该环境告知刘长山，因此刘长山在2013年10月16日就应知道本身的权利被陵犯；2、刘长山1954年4月15日出生，到2014年4月15日就已经到达了法定退休年事，根据《劳动条约法实行条例》第二十一规定，劳动者到达法定退休年事的，劳动条约停止。即刘长山与中煤三建机电安装公司之间的劳动关系于2014年4月15日停止，而刘长山在2016年3月2日才向宿州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2016年3月17日宿州市劳动人事争议仲裁委员会以刘长山的仲裁哀求凌驾仲裁时效为由，作出了不予受理的决定。一审法院受理后，对刘长山确已凌驾仲裁时效，又无不可抗力或其他来由的，应驳回其诉讼哀求，一审未予驳回，显着不妥。
刘长山辩称，一审讯断认定究竟清晰，实用法律精确，应驳回上诉，维持原判。
刘长山向一审法院告状哀求:1.哀求法院依法确认刘长山与中煤三建机电安装公司之间的劳动关系；2.哀求中煤三建机电安装公司补偿刘长山排除劳动条约经济赔偿金112000元；3.哀求判令中煤三建机电安装公司补偿刘长山不能管理养老退休手续而造成的养老补偿金504000元（自刘长山法定退休年事起至本地均匀寿命止）。
一审法院审理查明：1982年，刘长山进进中煤三建机电安装公司前身淮北煤矿建立部机电安装工程处五七厂工作，1989年10月份进进安装工程处防腐保温公司负责防腐、喷锌工作。2015年5月30日，刘长山与中煤三建机电安装公司签署项目用工条约书，条约约定刘长山根据中煤三建机电安装公司必要负责防腐工作，工资以效益工资情势计发，该条约还另行约定，刘长山志愿不到场中煤三建机电安装公司地点地的社会养老保险，中煤三建机电安装公司以刘长山工资为缴费基数，盘算社会养老保险个人缴费和企业缴费金额，由中煤三建机电安装公司在每月发放工资时一并付出给刘长山。刘长山向宿州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2016年3月17日，宿州市劳动人事争议仲裁委员会作出【2016】宿劳人仲案不字第8号不予受理关照书。2016年3月24日，刘长山不平，提告状讼。
一审法院以为，关于刘长山与中煤三建机电安装公司之间是否存在劳动关系的题目，根据刘长山提供的考勤表、工资表、养老保险登记表、中煤三建机电安装公司提供的项目用工条约及两边当庭报告，可以或许证实刘长山自1982年1月至2015年12月在中煤三建机电安装公司处工作，刘长山与中煤三建机电安装公司之间存在劳动关系。关于刘长山要求中煤三建机电安装公司补偿不能管理退休手续造成的无法享受养老报酬丧失的题目。2014年4月15日，刘长山已届退休年事，但中煤三建机电安装公司未为其管理养老保险手续，且社会保险包办机构无法补办导致刘长山无法享受养老保险报酬，给刘长山造成了丧失，由于刘长山未在社保包办部分参保，无法核算应当享受的养老保险报酬或养老保险丧失，故，一审法院以为刘长山退休后的每年的养老保险报酬丧失中煤三建机电安装公司应以上年度安徽省月人均养老金作为尺度于每月15日前向刘长山付出为宜。中煤三建机电安装公司抗辩刘长山的诉讼哀求已过仲裁时效，由于中煤三建机电安装公司曾为刘长山申请补缴养老保险，且中煤三建机电安装公司提供的企业暂时用工职员混名册证实其2015年10月至12月这一期间为刘长山向社保部分申报过社会保险，且刘长山工作至2015年12月份，可推知刘长山在2015年10月份前尚不知道中煤三建机电安装公司无法为其补办养老保险及无法享受养老保险报酬，停止至2016年3月刘长山申请仲裁时未凌驾一年仲裁时效，故对中煤三建机电安装公司提出的该抗辩意见，不予采取。关于刘长山要求的排除劳动条约经济赔偿金112000元的题目，由于刘长山已向中煤三建机电安装公司主张未享受养老保险报酬的丧失，对该诉讼哀求，无法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动条约法》第三十条、第三十三条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，讯断：一、确认刘长山与中煤第三建立团体机电安装工程有限责任公司自1982年至2015年存在劳动关系；二、中煤第三建立团体机电安装工程有限责任公司于讯断见效后十五日内向刘长山补偿2014年4月16日起至2018年11月份的养老保险报酬丧失（每月付出尺度为应领取养老退休金当月的上年度安徽省月人均养老金数额，详细金额由社保包办部分核算），2018年12月之后的养老保险报酬丧失于每月15号前向刘长山付出（付出基数为上年度安徽省月人均养老金数额，详细金额由社保包办部分核算）；三、驳回刘长山的其他诉讼哀求。案件受理费10元，由中煤第三建立团体机电安装工程有限责任公司负担。
二审中，当事人没有提交新的证据，一检察明基本领实属实，本院予以确认。
本院以为：综合两边当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议核心为：1、一审是否存在超诉讼哀求讯断。2、关于养老报酬丧失一审讯断是否精确。3、本案是否凌驾仲裁时效。
一、关于一审是否存在超诉讼哀求讯断的题目
刘长山一审告状要求中煤三建机电安装公司补偿其不能管理养老退休手续而造成的养老补偿金丧失504000元（自刘长山法定退休年事起至本地均匀寿命止），一审法院讯断中煤三建机电安装公司补偿刘长山养老保险报酬丧失，刘长山诉求与一审法院讯断仅是养老保险报酬丧失盘算尺度及付出方式差别，补偿的项目还是养老保险报酬丧失，并未凌驾刘长山此项告状的范围，一审法院不存在超诉讼哀求讯断的情况，中煤三建机电安装公司关于一审存在超诉讼哀求讯断的上诉意见及来由不能建立，本院不予采取。
二、关于一审讯断养老保险丧失是否有依据的题目
刘长山与中煤三建机电安装公司创建劳动关系究竟清晰，中煤三建机电安装公司应推行为刘长山到场社会根本养老保险的法界说务，以保障职工在大哥的环境下可以或许得到资助和赔偿。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件实用法律多少题目的表明（三）》第一条的规定，“劳动者以用人单元未为其管理社会保险手续，且社会保险包办机构不能补办导致其无法享受社会保险报酬为由，要求用人单元补偿丧失而发生争议的，人民法院应予受理。”，故中煤三建机电安装公司应根据刘长山在其单元工作时间年限负担其无法享受社会保险报酬相应的侵害补偿责任。一审中，一审法院委托安徽省人力资源和社会保障厅核算刘长山的养老保险报酬丧失，安徽省社会保险局函复一审法院无法核算刘长山养老保险报酬，故根据现有证据刘长山无法享受社会保险报酬。刘长山在中煤三建机电安装公司处工作凌驾15年，中煤三建机电安装公司应按月付出养老保险报酬，但刘长山告状哀求一次性补偿养老保险报酬丧失根据本案现实并无不妥。由于社会保险是一种缴费性的社会保障，资金重要有效人单元和劳动者本人缴纳。故刘长山的养老保险报酬丧失的详细数额，应根据2015年安徽省人均寿命、刘长山在2015年从前缴纳社会保险用度及本案现实举行酌情确定，即按宿州市直企业退休职员月人均养老金2416元的70%确定，计331610.5元（2416元/月×12月/年×16.3年×70%）。综上，中煤三建机电安装公司应补偿刘长山养老保险丧失331610.5元。
三、关于是否凌驾仲裁时效的题目
经一检察明，中煤三建机电安装公司一审提供的企业暂时用工职员混名册证实其2015年10月至12月这一期间为刘长山向社保部分申报过社会保险，固然刘长山1954年4月15日出生，到2014年4月15日就已经到达了法定退休年事，但刘长山工作至2015年12月份，可推知刘长山在2015年10月份前尚不知道中煤三建机电安装公司无法为其补办养老保险及无法享受养老保险报酬，停止至2016年3月刘长山申请仲裁时未凌驾一年仲裁时效，一审驳回中煤三建机电安装公司关于刘长山凌驾仲裁时效的哀求精确，本院予以维持。
综上，中煤三建机电安装公司的上诉来由不能建立，应予驳回；一审讯断认定基本领实清晰，审判步伐正当，实用法律精确，但讯断补偿方式不妥，本院予以变动。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，讯断如下：
一、维持宿州市埇桥区人民法院（2018）皖1302民初3716号民事讯断第一项即：“确认刘长山与中煤第三建立团体机电安装工程有限责任公司自1982年至2015年存在劳动关系”；
二、打消安徽省宿州市埇桥区人民法院（2018）皖1302民初3716号民事讯断第二项、第三项：即“二、中煤第三建立团体机电安装工程有限责任公司于讯断见效后十五日内向刘长山补偿2014年4月16日起至2018年11月份的养老保险报酬丧失（每月付出尺度为应领取养老退休金当月的上年度安徽省月人均养老金数额，详细金额由社保包办部分核算），2018年12月之后的养老保险报酬丧失于每月15号前向刘长山付出（付出基数为上年度安徽省月人均养老金数额，详细金额由社保包办部分核算）；三、驳回刘长山的其他诉讼哀求”；
三、中煤第三建立团体机电安装工程有限责任公司于讯断见效后十五日内补偿刘长山养老保险报酬丧失331610.5元。
四、驳回刘长山的其他诉讼哀求。
假如未按本讯断指定的期间推行款项给付任务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当更加付出迟延推行期间的债务利钱。
一、二审案件受理费10元，由上诉人中煤第三建立团体机电安装工程有限责任公司负担。
本讯断为终审讯断。
审 判 长　丁家平
审 判 员　许劲松
审 判 员　张虹良
二〇一九年六月旬日
法官助理　朱珊珊
书 记 员　王思嫚


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